Траст: что это и как работает — полный гид по видам, юрисдикциям и рискам

• Траст — юридическая конструкция, где учредитель передаёт активы, а trustee управляет ими в интересах бенефициаров по правилам траста;
• В траст можно передавать недвижимость, доли/акции, финансовые активы, ценности и даже полис страхования жизни — важно понимать, как оформляется право собственности и администрирование;
• Ключ к “работающему” трасту — правильный баланс контроля и защиты: если оставить владельцу слишком много контроля, конструкция часто становится уязвимой. Эту ошибку по-прежнему совершают очень многие клиенты: иногда из самоуверенности и мысли, что мир должен играть по их правилам (нет, это не так), иногда под воздействием непрофессиональных консультантов;
• Для семей, которым нужен больший контроль, используется Private Trust Company (PTC): trustee — компания, а управление через совет директоров/комитеты; при этом “непробиваемость” защиты может снижаться, поэтому важны грамотные ограничения полномочий.
• Один из главных рисков на практике — не сам траст, а неверно выбранный trustee/управляющий, слабые документы и неправильные ожидания по “управлению активами”;
• Важно понимать разницу Common law vs Civil law: трасты органичны для Общего права, а в Гражданском праве часто используются “заменители” и гибридные инструменты;
• “Юрисдикция траста” — не увлекаемся трендами, не идет туда, где модно, а смотрим только на задачу (защита активов, наследование, комплаенс, семейное управление). Не менее важно то, как именно будет работать администрирование.
• Ошибки чаще всего возникают там, где траст пытаются использовать как “магическую кнопку” вместо продуманной структуры + документов + управления;
• В ряде случаев цели траста могут решаться альтернативами (например, через страховые оболочки), поэтому использование гибридных конструкций сегодня — часть нормального процесса проектирования структуры.

• Владельцы активов и предприниматели (HNWI/UHNW), которым нужно стратегически правильное сохранение и передача капитала. Когда нужно решать задачу не на "один день", а на десятилетия с возможностью пересмотра конструкции или, как минимум, на неопределенный срок, пока не будет принято новое решение;
• Семьи, которые выстраивают наследование, семейное управление, защиту от будущих прогнозируемых или неожиданных рисков.
• Те, кто делает релокацию и хочет понимать, где траст уместен, а где лучше работать инструментами “местного права”.
• Финансовые консультанты/юристы/семейные офисы как “памятка” по логике выбора: тип траста → trustee → юрисдикция → документы → контроль/защита.

Некоторым семьям с высоким уровнем благосостояния все же не хочется передавать бразды правления своими активами стороннему лицу, поэтому в последние годы все большее распространение получают частные трастовые компании (Private Trust Company). По сути, это частная компания, созданная специально для того, чтобы выступать в качестве доверительного собственника траста семьи. Ее совет директоров может состоять из членов семьи или доверенных советников, что обеспечивает большую степень конфиденциальности, контроля и свободы действий.

Ниже вы можете увидеть классическую структуру PTC, которую наша международная команда строит для своих клиентов.

Формально TRUSTEE – компания, а учредитель один из директоров. С точки зрения защиты активов, это ослабляет “непробиваемость” траста, но клиенты так делают, чтобы иметь возможность оперативно влиять на управление капиталом.

Где проходит граница разумного компромисса? Специалисты рекомендуют: оставлять у учредителя только ограниченные полномочия, не касающиеся выгодоприобретения. Например, право сменить трасти (если не справляется), право вето на некоторые решения, консультативная роль в инвестиционном комитете – всё это допускается современными законами о трастах (в некоторых юрисдикциях прямо есть понятие “reserved powers trust”). А вот права напрямую забирать активы назад или распределять их себе любимому – недопустимы, иначе нет смысла в структуре.

• Недвижимое имущество;
• Акции частной компании;
• Полис страхования жизни;
• Финансовые продукты (например, наличные деньги, акции, облигации);
• Ценные активы (например, произведения искусства, ювелирные изделия, семейные реликвии);
• Прочее.

• Понимать склонность учредителя к риску и цель траста;
• Действует осмотрительно и в наилучших интересах бенефициаров;
• Ведет подробный учет для обеспечения подотчетности;
• Осуществляет диверсификацию по классам активов;
• Обращение за независимой консультацией при разработке инвестиционной стратегии и выборе портфеля;
• Контролирует работу инвестиционных менеджеров.

• Отстранение попечителей;
• Прекращение действия траста;
• Разрешение спора между доверительными управляющими и бенефициарами;
• Исправление неясностей / ошибок при составлении траста.

Разновидностей трастов очень много. Мы рассмотрим некоторые из них.

Это очень простой вид траста, в котором бенефициар имеет абсолютное право на капитал и активы в рамках траста, а также на доход, полученный от этих активов. Трастовые активы хранятся на имя ДУ, который несет ответственность за разумное управление активами с целью получения максимальной выгоды для бенефициаров или в соответствии с законными указаниями бенефициаров или создателя траста. Однако доверенное лицо не имеет никакого влияния на то, как или когда целевой капитал или доходы распределяются.

Процесс управления активами будет происходить до тех пор, пока бенефициары не изъявят желание передать их в свою собственность и вступить в законное владение. Бенефициары при таком трасте фактически являются владельцами активов, потому что могут получить их в любое время без задержек и юридических проволочек.

Фиксированные трасты (также известные как недискреционные трасты) — это трасты, в которых доверитель указывает, как именно должны распределяться активы. ДУ фиксированного траста должны управлять активами для достижения финансового успеха, но они не имеют возможности изменять то, что получают бенефициары. Фиксированные трасты обычно дают каждому бенефициару определенную сумму денег или процент от прибыли траста по фиксированному графику, например, ежемесячно или ежеквартально.

В этом отличие от дискреционных трастов, которые позволяют доверительному управляющему изменять сумму, которую получают бенефициары, в зависимости от их потребностей или эффективности траста. Некоторые трасты могут сочетать в себе аспекты как фиксированных, так и дискреционных трастов, устанавливая фиксированные графики выплат для бенефициаров, но доверительные управляющие могут иметь возможность изменять льготы в случае чрезвычайной ситуации или изменения обстоятельств.

Вид траста, при котором у трасти есть большая свобода действовать так как он посчитает нужным в отношении активов, помещенных в траст. ДУ решает, когда и в каком объеме средства распределяются среди бенефициаров. В свою очередь, бенефициары не имеют прав на средства, находящиеся в трастах. Кроме того, средства, находящиеся в трасте, исключаются из имущества бенефициаров.

В большинстве случаев трасты создаются на конкретных условиях, которые предписывают доверительному управляющему распределять средства бенефициарам по установленному графику. В условиях также обычно указывается, какая сумма должна быть распределена. Дискреционные трасты отличаются от других типов трастов, поскольку таких условий не существует. Доверительный управляющий решает, должны ли бенефициары получать какие-либо выплаты, в каком объеме и когда.

Эти трасты наиболее полезны, когда Доверитель чувствует, что это отвечает наилучшим интересам бенефициаров. Например, бенефициар дискреционного траста, возможно, продолжал вести себя безответственно, является инвалидом (ссылка ведет на отдельную статью нашего второго сайта), страдает психическими расстройствами, имеет проблемы с азартными играми или большие долги. Доверительный управляющий может помочь защитить бенефициара от него самого, а активы - от кредиторов.

Трасти обладает полным контролем и считается законным владельцем, но не может извлекать выгоду для себя самого.

Его суть проста - он будет сформирован после смерти учредителя, потому что об этом он попросил в своем завещании. При этом, что интересно, есть два вида тайных трастов (не смейтесь дальше, но можете улыбнуться):

• Совершенно секретный траст. Это когда нет очевидных просьб о том, чтобы такой траст был создан. Даже после тщательных изучений завещания. Подарок будет выглядеть как любой обычный прямой подарок с простой надписью в завещании: "Я оставляю ХХХ денег для А". Однако завещатель уточняет для "А", что он хотел бы, чтобы "А" тайно передали это "В". И "А" должен был бы согласиться на это, и соглашение было бы заключено уже вне завещания;
• Полусекретный траст. Показывает, что получатель получает подарок в качестве доверенного лица по завещанию, но его условия и личность получателя хранятся в секрете. Например, "Я оставляю XХХ денег для "А" чтобы они действовали в качестве доверенного лица для целей, о которых им уже сообщили". Бенефициар может быть неизвестен.

Таким образом, совершенно секретный траст может никак не обнаружен в завещании, а полусекретный траст может иметь косвенный или прямые указания на это.

В чем преимущества тайного траста?

Основная причина использования тайного траста заключается в том, чтобы обеспечить способ сохранения личности предполагаемого бенефициара в секрете. Например, они могут использоваться, когда у наследодателя были внебрачные отношения или у него есть незаконнорожденные дети, о которых он не хочет, чтобы его семья знала, но хочет позаботиться.

Поскольку завещания становятся публичными документами после утверждения завещания в отношении имущества, завещатели также могут не захотеть, чтобы подробности дарения стали достоянием общественности.

Такой траст возникает либо из предполагаемого, но невыраженного намерения учредителя, либо в силу закона. Справедливость налагает обязательство создавать такие трасты на основании фактов, включая поведение или взаимоотношения сторон. Иными словами такие трасты возникают не потому что их кто-то специально учреждает, а потому что этого требуют обстоятельства или закон. Поэтому "подразумевающийся траст" может в переводе звучать немного коряво, но не лишенным при этом точного смысла - "эта ситуация подразумевает создание траста".

Подразумевающийся траст может делиться на два вида:

• Resulting trust. Результирующий траст возникает в том случае, если какое-либо имущество принадлежит одному лицу, но истинным владельцем всего или части этого имущества является другое физическое лицо на основании того вклада, что он сделал. Так, например если два человека должны были внести свой взнос по требуемой цене, а по закону дом был зарегистрирован только на имя одного из них, тогда несмотря на то, что юридически дом принадлежит одному лицу, может возникнуть траст уравнивающий их в правах на основании того, что второй человек тоже сделал весомый вклад в покупку дома;
• Constructive trust. Конструктивный траст это справедливое средство правовой защиты, назначенное судом в пользу стороны, которая была неправомерно лишена своих прав либо из-за того, что лицо получило или удерживает законное право собственности, которым оно не должно обладать из-за неосновательного обогащения или вмешательства, либо из-за нарушения фидуциарных обязанностей, что связано с неосновательным обогащением и / или вмешательством в собственность. И снова простыми словами - когда возникает очевидная несправедливость, это может быть поводом для создания траста с целью ее восстановления.

Спящий траст – это траст, который формально учреждён и существует юридически, но на практике не ведёт активной деятельности. В нём либо отсутствуют существенные активы, либо активы переданы, но не осуществляются распределения, инвестиционные решения или иные активные действия. Такой траст «спит» до наступления заранее предусмотренных обстоятельств.

Чаще всего спящий траст используется как заготовленная структура: он создаётся заранее, когда нет срочных рисков, налоговых или кредиторских претензий, и потому не выглядит реакцией на проблему. Это может быть частью долгосрочного планирования — например, в ожидании продажи бизнеса, наследственного события, смены налогового резидентства или реструктуризации активов. С точки зрения защиты активов это важно, потому что траст уже существует до появления потенциальных требований. Так, например, спящий траст может сработать, когда будет происходить выплата из PPLI.

С юридической точки зрения спящий траст остаётся полноценным трастом: у него есть трастовый договор, доверительные управляющие, применимое право и бенефициарная структура. Однако управляющие сознательно не активируют дискреционные полномочия или используют их минимально. Это снижает операционные и налоговые последствия, но требует аккуратного администрирования, чтобы траст не выглядел фиктивным или заброшенным.

Важно понимать, что «спящий» не означает «невидимый». Даже такой неактивный/малоактивный траст может подпадать под требования отчётности, комплаенса и раскрытия информации, особенно в условиях CRS, AML и реестров бенефициарного владения. Поэтому такая структура должна быть правильно задумана, документирована и периодически пересматриваться — чтобы в нужный момент его можно было легально и безболезненно «разбудить».

• Наследственное и семейное планирование: задать правила распределений (например, детям — поэтапно, с условиями, а не сразу – например “в 18 лет все”);
• Ликвидность “в нужный момент”: траст получает выплату и может оплатить налоги/расходы наследства, закрыть долги бизнеса семьи, выкупить доли партнёров (часто рядом идут buy-sell соглашения);
• Защита бенефициаров: деньги не попадают прямо в руки бенефициара и обычно сложнее для кредиторов/разводов/давления окружения (сильно зависит от права и фактов);
• Конфиденциальность и порядок: вместо хаотичного наследственного процесса — заранее заданный механизм.

• ILIT (Irrevocable Life Insurance Trust) — безотзывный траст страхования жизни (самый “классический” формат в англосаксонной практике).
• Revocable insurance trust — отзывный вариант (обычно слабее по защите/налоговому эффекту, но проще).
• Insurance trust в составе более широкой структуры (например, семейный discretionary trust, где страховой полис — один из активов).

• Если учредитель сохраняет слишком много контроля (поэтому надо уметь настраивать);
• Неправильная передача существующего полиса (в некоторых режимах это может иметь налоговые/сроковые последствия);
• Плохое администрирование трасти: нет протоколов решений, премии платятся “напрямую”, нет дисциплины комплаенса/отчётности.

• Преимущества использования отзывного траста

• Ограничения отзывных трастов

• Преимущества безотзывных трастов

• Ограничения безотзывных трастов

Траст может быть организован в различных системах права, в том числе в системах общего права (например, в США и Великобритании), континентального права и других. Каждая юрисдикция может иметь свои особенности в отношении учреждения траста, но общие принципы и цели обычно схожи.

Важно учесть, что правила и требования для трастов могут различаться в зависимости от конкретной юрисдикции, поэтому при организации траста важно консультироваться с квалифицированными юристами, знакомыми с законами соответствующей страны или региона.

Рассмотрим подробнее основные типы права, в которых могут быть организованы трасты:

• Общее право (Common Law): Трасты широко используются в странах с общим правом, таких как Соединенное Королевство, Соединенные Штаты, Канада, Австралия и другие. В этих странах трасты часто регулируются общими судебными решениями и прецедентами, а также законодательством, принятым на местном уровне. Суд в данном случае выступает состязательной площадкой, где каждая из стороны может защищать себя, предоставляя доказательства;
• Континентальное/Гражданское право (Civil Law): Вторая по значимости система права в мире. В таком праве больше внимание уделяется самим законам, которые разработаны законодательной властью и их толкованию со стороны юристов. Закона гражданского права, как правильно, более детализированы, чем законы систем общего права и содержат постоянно обновляемые правовые кодексы. Роль судьи в такой системе заключается в установлении фактов дела, а также анализе и применении законов.

Есть два типа судей:

1) Судья по следственному процессу;

2) Судья по судебным разбирательством.

И в этом сильное отличие от общего права: система континентального права считает, что для достижения справедливого и законного решения важно, чтобы судья был вовлечен в процесс расследования обстоятельств дела и знал его тонкости. Поэтому следственному судье отдается бОльший приоритет, чем судье, который возглавляет само судебное разбирательство (как это происходит в Общем праве).

Список стран использующих континентальное право включает: Китай, Японию Аргентина, Бразилия и большинство стран Европейского союза. В некоторых странах таких как Франция, Германия и Япония, существуют альтернативные юридические конструкции, которые могут выполнять функции, сходные с трастами. Однако эти конструкции имеют отличия от трастов, и их функционирование может зависеть от национальных норм и законов.

• Теократическая правовая система (Islamic Law - исламское право). Теократическая правовая система, это система, в которой закон основан на религиозных учениях. Исламское право является наиболее практикуемой теократической правовой системой в современном мире. Основой исламского права является священная книга Ислама наряду с Сунной и изречениями пророка Мухаммеда. Подобные основны не могут быть изменены, однако юристы, практикующие в подобном праве много спорят друг с другом о правильном применении религиозны учений, что кроме всего прочего приводит к тому, что появляется симбиоз гражданского и исламского права. Страны, которые полностью или частично практикуют такое право - Саудовская Аравия, Катар, ОАЭ, Иран, Ирак, Египет.
• Международное право: В некоторых случаях трасты могут быть организованы в соответствии с международными договорами и соглашениями, особенно если трастовые активы находятся в разных юрисдикциях.
• Локальное и региональное законодательство: В некоторых странах, таких как Швейцария и Люксембург, существует специальное законодательство, регулирующее создание и управление трастами.

Важно отметить, что правовые требования для создания и управления трастами могут сильно различаться в разных юрисдикциях. Поэтому при планировании траста или его использовании важно проконсультироваться с юристом или специалистом по финансовому планированию, знакомым с законодательством конкретной страны или региона, в котором вы планируете создать траст.

Выбор юрисдикции — критический фактор в дизайне AssetProtectionTrust (APT). Каждая юрисдикция предлагает разные сочетания защитного законодательства, экспертизы доверительных управляющих и налогового режима.

Среди более часто используемых юрисдикций:

Дополнительные юрисдикции, которые иногда рассматриваются, включают:

🇨🇭 Швейцарию, которая признаёт трасты в рамках Гаагской конвенции и предлагает высококачественное профессиональное администрирование. Швейцарские профессионалы часто администрируют трасты, регулируемые иными законами (например, Джерси или Кайманов), а некоторым клиентам нравится восприятие швейцарской стабильности и нейтральности;

🇵🇦 Панаму, исторически популярную из-за законов о трастах и фондах и положений о конфиденциальности;

🇬🇮 Гибралтар, с режимом в британском стиле и устоявшимся трастовым правом;

🇦🇪 Dubai International Financial Centre (DIFC), который принял современное трастовое законодательство, привлекательное для клиентов Ближнего Востока;

🇳🇿 Иностранные трасты Новой Зеландии, которые широко использовались для планирования благосостояния, но в наши дни их применимость более ограничена.

Каждый из этих вариантов представляет уникальную комбинацию правовых рамок, налогового режима и репутационных соображений, которые должны быть тщательно оценены.

Ни одна юрисдикция не защищена от оспаривания. Даже там, где статутное право очень защитное, суды в стране проживания учредителя могут осуществлять персональную юрисдикцию над учредителем, требуя репатриировать активы или иным образом исполнять судебные решения.

Распространённая ошибка — предполагать, что перенос активов в офшор автоматически гарантирует защиту. В реальности выбор юрисдикции должен оцениваться одновременно с риском исполнимости (так называемся – enforceability risk), репутационными соображениями и налоговыми последствиями.

Например, клиенты часто недооценивают влияние развивающихся режимов противодействия отмыванию денег и инициатив прозрачности, таких как Common Reporting Standard (ссылка ведет на наш международный сайт) или реестры бенефициарного владения. Юрисдикция, воспринимавшаяся в прошлом как крайне секретная, сегодня может находиться под значительным международным вниманием, что потенциально подрывает стратегические цели траста.

Хотя трасты для защиты активов могут быть очень эффективными, они не защищены от оспаривания, если все сделано "спустя рукава". Многие структуры проваливаются из-за ошибок, которых можно избежать.

ЧАСТЫЕ ОШИБКИ ВКЛЮЧАЮТ:

Чтобы избежать этих ошибок, важно привлекать профессиональных доверительных управляющих, документировать каждое решение и внедрять культуру прозрачности и дисциплины в управлении трастом.

Планирование защиты активов существенно эволюционировало за последнее десятилетие. Регуляторные и судебные тренды всё чаще отдают предпочтение прозрачности и правам кредиторов, а не секретности и изоляции.

📈 КЛЮЧЕВЫЕ ИЗМЕНЕНИЯ ВКЛЮЧАЮТ:

✔️ Меры прозрачности: введение публичных реестров бенефициарного владения во многих юрисдикциях убрало значительную часть анонимности, ранее ассоциировавшейся с офшорными структурами;

✔️ Более жёсткие нормы, направленные против обхода правил и законов: многие юрисдикции усилили статуты о мошеннических передачах активов. Например, UK Insolvency Act и US Uniform Voidable Transactions Act расширили спектр требований о возврате активов;

✔️ Судебная готовность игнорировать формальности: суды всё чаще смотрят на сущность конструкций, а не на их форму, особенно когда трасты фондируются в момент, когда обязательства предсказуемы;

✔️ Повышенные ожидания по комплаенсу: от доверительных управляющих теперь ожидается демонстрация строгой due diligence, чётких записей и проактивного соблюдения налоговой и регуляторной отчётности;

✔️ Большая проверка профессиональных консультантов: консультанты, которые содействуют стратегиям защиты активов, сами находятся под более интенсивным регуляторным и репутационным давлением. Это привело к более консервативным стандартам структурирования и документирования. Так, например, наши управляющие структуры проходят аудит каждые 6 месяцев со стороны независимых аудиторских компаний. Там не забалуешь, иначе отберут лицензию.

При этом, эти изменения не означают, что защита активов больше недостижима. Нет, она по-прежнему может быть очень эффективной. Изменения подчёркивают необходимость структур, которые соразмерны, правильно документированы и способны быть защищены при оспаривании. Всё чаще клиенты должны ожидать прозрачности и быть готовыми объяснить законную цель своих структур.

✔️ Трастовые структуры остаются ценным инструментом для семей, стремящихся защищать капитал через поколения. Однако глобальная среда — характеризуемая прозрачностью, регуляторным вниманием, судебным активизмом и меняющимися ожиданиями — требует продуманного дизайна и прочного управления.

✔️ Защита активов больше не про секретность и побег от чего-то надвигающегося. Это про заблаговременное создание структур, которые устойчивы, защищаемы и интегрированы в более широкий план управления благосостоянием.

✔️ Создание траста – это индивидуальный процесс, ориентированный на дизайн и индивидуальный "пошив" конструкции, если хотите. И такой процесс требует стратегической консультации, строгой документации и постоянного пересмотра.